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        【股權轉讓糾紛】股權轉讓合同約定所涉及的稅費由轉讓方和受讓方各承擔50%,雙方就是否包含個稅發生爭議;最高院判定,股權轉讓所約定的稅費承擔不含個稅,扣繳義務人不必然扣個稅:(2019)最高法民終828號

        中石油新疆銷售有限公司、謝坤基股權轉讓糾紛二審民事判決書

        中華人民共和國最高人民法院

        (2019)最高法民終828號

        上訴人(一審被告):中石油新疆銷售有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區烏魯木齊市新市區天津北路西五巷**。

        法定代表人:悅仲林,該公司董事長。

        委托訴訟代理人:覃章華,北京大成(烏魯木齊)律師事務所律師。

        委托訴訟代理人:陳曦,北京大成(烏魯木齊)律師事務所律師。

        被上訴人(一審原告):謝坤基,男,漢族,1965年4月13日出生,住廣東省高州市。

        委托訴訟代理人:王廣彬,北京濟和律師事務所律師。

        委托訴訟代理人:于潔,北京長安(??冢┞蓭熓聞账蓭?。

        上訴人中石油新疆銷售有限公司(以下簡稱中石油新疆公司)因與被上訴人謝坤基股權轉讓合同糾紛一案,不服新疆維吾爾自治區高級人民法院(2018)新民初73號民事判決,向本院提起上訴。本院于2019年5月20日立案后,依法組成合議庭進行了審理。本案現已審理終結。

        中石油新疆公司上訴請求:一、撤銷(2018)新民初73號民事判決第一項即中石油新疆公司給付謝坤基股權轉讓款36,272,991.30元及利息(自2018年9月12日至實際給付之日止,按月利率1%計算),改判駁回謝坤基的全部訴訟請求;二、本案一、二審訴訟費、鑒定費由謝坤基承擔。事實與理由:

        一、一審判決判令中石油新疆公司支付股權轉讓款錯誤。案涉股權轉讓款的付款條件為對相關債權債務以及稅費承擔進行對賬扣減后支付,但由于謝坤基不配合,導致該付款條件始終未能成就。一審判決認為謝坤基應當對股權轉讓款的付款條件已經成就以及應付金額負舉證責任,在謝坤基未能證明,法院也未對剩余稅費進行確認、未對全部債權債務進行審計的情況下,應付款金額并不確定,不應支付股權轉讓款。

        二、一審判決認為中石油新疆公司主張的扣減數額不屬于應扣減的債權債務范圍,屬事實認定不清。(一)股權轉讓前目標公司的一筆3,724萬元的進賬被稅務機關追繳企業所得稅、滯納金800余萬元,以及股權轉讓前公司所購入一輛皇冠轎車被追繳車輛購置稅,該費用屬于股權轉讓前目標公司應承擔的債務,但是在股權轉讓后才被發現,屬于股權轉讓前的公司債務,根據2004年8月30日《股權轉讓協議》第三條3.2的約定,應該由謝坤基承擔。(二)目標公司股權轉讓前欠付高管局的費用。2004年《股權轉讓協議》第三條3.2約定附件八中已明確的債務由股權轉讓方以及原股東承擔,附件八基鈺投資公司債務清單明確記載該項費用。因此,該費用屬于應扣減的債務。(三)和靜和碩加油站為股權轉讓前目標公司的擬建設網點,也被列入附件的資產權益中。但是在基鈺投資公司的實際資產中并未發現該兩項資產權益。按照2004年《股權轉讓協議》第三條3.4約定,如發生與附件所列資產權益不符,資產權益減少應在股權轉讓價中如數扣除,因此和靜和碩加油站的前期費用應當扣除。(四)目標公司股權轉讓時的債務清單,是合同附件,并非是中石油新疆公司自行制作的證據。該債務清單內容屬于本案的對賬范圍,與本案的爭議焦點直接相關。

        三、一審判決中石油新疆公司支付利息錯誤。(一)本案付款條件未成就的責任在于謝坤基,上訴人未支付股權轉讓款不構成違約,不存在逾期付款情形。(二)謝坤基的訴訟請求為要求中石油新疆公司賠償自2016年6月13日按月利率1%計算至2018年9月13日合計1,289.6萬元的逾期付款損失。然而一審法院要求中石油新疆公司支付自2018年9月12日至實際給付之日的利息,該項判決超出謝坤基的訴訟請求,嚴重違反了不告不理原則。(三)謝坤基主張按1%月利率計算逾期付款損失既無合同約定,也遠超中國人民銀行同期同類貸款利率。綜上所述,請求二審支持中石油新疆公司的上訴請求。

        謝坤基辯稱,中石油新疆公司的上訴請求無事實和法律依據,依法應駁回其全部上訴請求。

        一、關于股權轉讓款的付款時間問題。(一)《關于股權轉讓款涉稅等問題的委托函》(以下簡稱《委托函》)和《工作聯系函》不構成對《股權轉讓協議》中約定付款期限的變更。2016年4月14日《股權轉讓協議》約定股權轉讓款的付款時間為本協議簽訂之日起二個月內一次性付清。謝坤基已于2016年6月7日完成了股權工商變更登記,按上述約定中石油新疆公司應在2016年6月13日之前一次性付清股權轉讓款,但至今分文未付。(二)謝坤基作為基鈺投資公司和基鈺石油公司的小股東,不參與經營,對公司經營狀況不了解。中石油新疆公司在一審訴訟中提交的主張扣減債務證據均為接手公司后的正常經營支出和并未產生的自行測算的債務,事實上根本不需要對賬。

        二、關于中石油新疆公司上訴主張應扣減的款項問題。(一)2016年4月14日補充協議是謝坤基和天然氣公司簽訂的,向謝坤基支付轉讓款和代扣代繳個人所得稅的主體是天然氣公司,謝坤基無權委托中石油新疆公司實施天然氣公司應該履行的義務。因此,《委托函》中謝坤基的委托事項無效。(二)股權轉讓所得稅應由謝坤基一人承擔是錯誤的。首先,法律并不禁止約定稅費的最后承擔方,因此雙方約定股權轉讓過程中,如涉及稅費則由股權轉讓方和股權受讓方各承擔50%,當然包括個人所得稅。如果股權受讓方不承擔這50%稅費,股權轉讓方所得轉讓款將降低,這與簽訂《股權轉讓協議》時雙方意思表示不一致,嚴重侵害了股權轉讓方的合法權益。一審認定個人所得稅由謝坤基全部承擔錯誤。其次,中石油新疆公司一審提交的第三組證據中兩份完稅證明,納稅人名稱分別為“中石油新疆銷售有限公司”和“新疆基鈺投資有限公司”,不是法定納稅主體的完稅證明,這兩份完稅證明與本案無關,一審據此扣減謝坤基股權轉讓款,屬認定事實錯誤,應當予以糾正。

        三、關于股權轉讓款是否應當支付利息的問題。天然氣公司及中石油新疆公司為自己的利益,故意設置涉稅對賬等所謂支付股權轉讓款的條件,不正當地阻止股權轉讓款支付條件成就,按照法律規定視為條件已成就。因此,逾期付款損失應從2016年6月14日起按月利率1%計算至實際給付之日止。上訴人主張不支付利息的上訴理由不能成立。綜上,中石油新疆公司的上訴請求沒有事實和法律依據,依法均應駁回。一審判決存在部分事實認定錯誤和適用法律錯誤的問題,應予糾正。

        謝坤基向一審法院起訴請求:一、由中石油新疆公司支付謝坤基股權轉讓款4,960萬元。該款涉及的稅費由雙方各承擔50%;二、由中石油新疆公司賠償謝坤基逾期付款損失1,289.6萬元(自2016年6月13日至2018年9月13日,合計26個月,按月利率1%計算);三、本案訴訟費用由中石油新疆公司負擔。

        一審法院認定事實:2016年4月14日,謝坤基(甲方)與中石油新疆公司(乙方)簽訂《股權轉讓協議》,約定“甲乙雙方參考2004年8月30日中國石油天然氣股份有限公司(以下簡稱天然氣公司)與謝坤基簽訂的《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》,經協商一致,確定乙方受讓甲方持有的20%新疆基鈺投資有限公司(以下簡稱基鈺投資公司)股權及2%新疆基鈺石油有限公司(以下簡稱基鈺石油公司)股權的總價款為4,960萬元,付款時間為本協議簽訂之日起二個月內由乙方向甲方一次性付清(該款項涉及稅費的,按照2004年8月30日簽訂的《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》相關約定執行)。本協議涉及的股權轉讓變更登記所需的文件或資料,由出讓方無條件配合。本協議生效三十日內,出讓方謝坤基應簽署并向受讓方提供工商行政管理部門變更登記所需的全部文件,由受讓方中石油新疆公司負責,出讓方謝坤基協助配合前往工商行政管理部門辦理基鈺投資公司、基鈺石油公司股權轉讓工商登記。甲方保證對其擬轉讓給乙方的股權擁有完全處分權、保證該股權沒有設定質押并免遭第三人追索,并保證甲方作為標的公司股東已完全履行了公司注冊資本的出資義務。甲方違反本條保證的,應當承擔相應的違約責任。乙方承認并履行標的公司修改后的章程;乙方保證按本協議第一條所規定方式支付股權轉讓款。乙方違反本條保證的,應當承擔相應的違約責任。本協議書一經簽訂生效,雙方必須自覺履行,任何一方未按協議書的規定全面履行義務,應當依照法律法規的規定承擔違約責任,賠償守約方的損失。甲乙雙方經協商一致,可以變更或解除本協議。經協商變更或解除本協議書的,雙方應另簽訂變更或解除協議……”。2016年6月7日,謝坤基通過工商登記將基鈺投資公司20%的股權和基鈺石油公司2%的股權變更由中石油新疆公司持有。

        2004年8月30日,謝坤基(股權轉讓方)與天然氣公司(股權受讓方)簽訂《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》,約定“1.1基鈺投資公司總資產價值13,800萬元(含無形資產5,200萬元),依據公司資產總值,80%股權價值11,040萬元,此為股權轉讓價,也是購買價;2.1股權受讓方應在本合同簽訂后,同時股權轉讓方提供工商行政管理部門就股權轉讓所必需的一切法律手續(文件)之后,七個工作日內,向股權轉讓方支付部分轉讓價款,即5,000萬元;3.6在股權轉讓過程中,如發生公司承擔債務,股權受讓方有權按承擔債務的數額在未付轉讓價的余款中扣除;如余款不足,股權轉讓方用上述轉讓款按不足的數額返還給股權受讓方;8.3股權轉讓過程中,如涉及稅費則由股權轉讓方和股權受讓方各承擔50%;……”。2015年4月29日謝坤基以天然氣公司未履行合同義務、構成違約,導致《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》的目的不能實現為由,向新疆維吾爾自治區高級人民法院提起訴訟,請求解除謝坤基與天然氣公司于2004年8月30日簽訂的《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》。2016年4月14日,謝坤基與天然氣公司又簽訂《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同補充協議》,約定“鑒于:1.2004年8月30日,天然氣公司與謝坤基簽訂《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》,謝坤基將其持有的占基鈺投資公司注冊資本80%的股權轉讓給天然氣公司,股權轉讓價款為11,040萬元;2.在繼續履行《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》的基礎上,經雙方友好協商,就謝坤基持有的20%的基鈺投資公司的股權和謝坤基持有的占基鈺石油公司2%的股權,由中石油新疆公司收購;……達成如下協議:……天然氣公司同意謝坤基將其持有的占基鈺投資公司注冊資本20%的股權轉讓給中石油新疆公司,天然氣公司放棄優先購買權;天然氣公司知曉并認可謝坤基將其持有的占基鈺石油公司注冊資本2%的股權轉讓給中石油新疆公司。謝坤基與中石油新疆公司雙方之間的《股權轉讓協議》為本補充協議附件;五、本協議簽訂生效后,待本協議第三批以及謝坤基與中石油新疆公司雙方之間的《股權轉讓協議》股權轉讓金付清后,謝坤基在五個工作日內就(2015)新民二初字第33號股權轉讓糾紛案向新疆維吾爾自治區高級人民法院申請撤訴……”。2016年6月17日,謝坤基以其與天然氣公司已達成和解為由申請撤回對上述案件的起訴。

        2016年5月23日,謝坤基向中石油新疆公司發出《委托函》,內容為:2016年4月14日,我方與貴公司就基鈺投資公司股權轉讓合同履行糾紛案達成和解,雙方簽訂《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同補充協議》和《新疆基鈺投資有限公司、新疆基鈺石油有限公司剩余股權轉讓協議》并依約履行。鑒于《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同補充協議》履行付款存在相關涉稅以及需對基鈺投資公司、基鈺石油公司債權債務對賬清算等復雜問題,預計影響貴公司付款操作。為便于貴公司對《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同補充協議》第三批3,040萬元股權轉讓款履行支付,經雙方協商一致,我方同意將以上問題,全部委托貴公司在《新疆基鈺投資有限公司、新疆基鈺石油有限公司剩余股權轉讓協議》約定的股權轉讓款4,960萬元中,對賬后扣減和清算。2016年8月5日,中石油新疆公司向謝坤基發《工作聯系函》,答復:您同意委托我公司將以上合同履行中存在的相關涉稅、債權債務經對賬后,由我公司在4,960萬元股權轉讓款中扣減和清算。根據國家稅務總局關于發布《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》的公告(國家稅務總局公告2014年第67號)規定,前述交易中您的股權轉讓所得個人所得稅納稅義務已產生,我公司扣繳義務也已產生,為了避免您與我公司不必要的稅務風險,我公司按照稅法規定,必須履行代扣代繳個人所得稅義務。為規避雙方納稅風險,請您于2016年8月31日前來我公司對賬,逾期不對賬導致我公司無法按照相關合同約定及您函件委托、承諾進行扣減和清算進而繼續付款的責任和損失由您承擔。

        天然氣公司新疆銷售分公司(后改制為中石油新疆公司)與謝坤基于2017年4月14日、5月6日、6月15日先后往來《關于敦促履行股權轉讓所得納稅義務的通知函》、《關于股權轉讓納稅問題的函》、《關于履行股權轉讓納稅義務的函》。函件往來主體雖系謝坤基與天然氣公司新疆銷售分公司,可是函件內容均牽連謝坤基與天然氣公司簽署的《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》與《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同補充協議》。函件表明雙方多次對股權轉讓過程中謝坤基應承擔的稅金進行協商,但未能達成一致。

        一審審理過程中,雙方當事人均不同意對目標公司的債權債務進行司法審計鑒定。

        一審法院認為,本案的爭議焦點是中石油新疆公司是否應當向謝坤基支付股權轉讓款4,960萬元,賠償違約損失1,289.60萬元及在股權轉讓過程中發生的稅費如何認定的問題。

        謝坤基、中石油新疆公司于2016年4月14日簽訂的《股權轉讓協議》系當事人真實意思表示,不違背法律法規的強制性規定,應屬合法有效。謝坤基與中石油新疆公司作為上述協議的當事人亦應全面履行雙方約定的合同義務,并承擔違約責任?!吨腥A人民共和國合同法》第七十七條規定:“當事人協商一致,可以變更合同”。謝坤基與中石油新疆公司簽訂《股權轉讓協議》后,謝坤基于2016年5月23日向中石油新疆公司報送的《委托函》中,明確提出“鑒于《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同補充協議》履行付款存在相關涉稅以及需對基鈺投資公司、基鈺石油公司債權債務對賬清算等復雜問題,為便于貴公司對《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同補充協議》第三批股權轉讓款履行支付,經雙方協商一致,我方同意將以上問題,全部委托貴公司在《新疆基鈺投資有限公司、新疆基鈺石油有限公司剩余股權轉讓協議》約定的股權轉讓款4,960萬元中,對賬后扣減和清算”等。2016年8月5日,中石油新疆公司向謝坤基出具《工作聯系函》:根據2016年5月23日您向中石油新疆公司遞交的《委托函》,經雙方協商一致,您同意委托我公司將以上合同履行中存在的相關涉稅、債權債務對賬后,由我公司在4,960萬元股權轉讓款中扣減和清償。為規避雙方納稅風險,請您于2016年8月31日前來我公司對賬,逾期不對賬導致我公司無法按照相關合同約定及您函件委托、承諾進行扣減和清算進而繼續付款的責任和損失由您承擔。上述函件及回復表明,2016年4月14日的《股權轉讓協議》中4,960萬元股權轉讓款的支付期限和方式等內容,經過2016年5月23日的《委托函》及2016年8月31日的《工作聯系函》,雙方已經對其內容進行了變更。因此,在4,960萬元股款轉讓款中,應當扣除已實際發生的稅費。根據中石油新疆公司提供的證據,其已代謝坤基繳納個人所得稅二筆,合計13,327,008.70元,予以確認。謝坤基對于上述稅金已由中石油新疆公司代繳的事實不持異議,但認為依據協議約定應由雙方各負擔50%。從《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》第八條的內容反映,雙方約定在股權轉讓過程中,如涉及稅費則由轉讓方和受讓方各承擔50%。該條款所約定的稅費應指針對股權轉讓這一交易行為國家稅務征收管理部門收取的稅款,而個人所得稅是針對自然人所取得的各類財產性收入征收的稅款。根據《中華人民共和國個人所得稅法》的相關規定,個人所得稅的納稅義務人為取得收入的本人。謝坤基作為取得股款轉讓價款的自然人,要求中石油新疆公司負擔其應繳納的個人所得稅的一半,缺乏事實及法律依據,不予支持。中石油新疆公司提供的第四組、第五組、第六組證據均屬其在接手目標企業后的正常經營支出;第七組證據為并未產生、自行測算的債務,其要求謝坤基承擔的事實及理由均不充分,不予釆信。則中石油新疆公司應當向謝坤基支付的股權轉讓款的數額為4,960萬元減去13,327,008.70元之后的36,272,991.30元。

        關于逾期付款的損失問題。2016年4月14日的《股權轉讓協議》約定的付款日期為協議簽訂之日起二個月內,即2016年6月14日之前,但之后謝坤基又于2016年5月23日發函同意股權轉讓款在對賬扣減相關稅費后支付,但因雙方對應扣減稅費數額不能達成一致,實際付款金額無法確定,中石油新疆公司未支付股權轉讓款。對此,一審法院認為,首先雙方當事人在協議簽訂后變更了原協議約定的付款時間,且以往來函件的內容無法確定明確的付款日期;其次,謝坤基不積極配合中石油新疆公司核對賬目,也是導致中石油新疆公司付款遲延的原因,其亦應承擔一定的責任。鑒于此,一審法院以謝坤基本次訴訟提出扣減稅費的主張之日作為欠款利息的起算日期,即2018年9月12日。由于雙方當事人在《股權轉讓協議》中未約定違約金的計算標準,謝坤基主張按月利率1%計算欠付款項的利息并不明顯過高,且中石油新疆公司亦未提出調減的意見,一審法院予以確認。綜上所述,謝坤基的部分訴訟請求成立,一審法院予以支持。一審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第七十七條、第一百零七條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十八條第三款規定,判決:中石油新疆公司給付謝坤基股權轉讓款36,272,991.30元及利息(自2018年9月12日至實際給付之日止,按月利率1%計算);駁回謝坤基的其他訴訟請求。以上款項于判決生效后十五日內給付。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》笫二百五十三條規定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費354,280元,謝坤基負擔95,191.40元,中石油新疆公司負擔259,088.60元。

        二審查明的事實與一審判決認定的事實一致,本院予以確認。

        二審中,中石油新疆公司遞交書面申請,申請對兩次股權轉讓應繳納的個人所得稅金額進行核算,申請對基鈺投資公司和基鈺石油公司股權轉讓前的公司債權債務進行審計,申請對基鈺石油公司所繳納的相關稅款及滯納金是否是股權轉讓前公司產生的費用進行審計,申請對基鈺投資公司和基鈺石油公司長期未清償債務掛賬轉營業外收入的企業所得稅金額進行核算。

        本院認為,被上訴人謝坤基在其答辯意見中提出了其認為一審判決存在的錯誤之處。謝坤基對一審判決不服,可在上訴期內提起上訴,但其并未上訴。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十三條“第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提出請求的,不予審理”的規定,本案僅圍繞中石油新疆公司的上訴請求進行審理。

        本案的爭議焦點一是關于股權轉讓款付款時間如何認定;二是股權轉讓款是否應扣減相關債務、稅費;三是逾期支付股權轉讓款的損失如何認定。

        一、關于股權轉讓款的付款時間問題

        為解決2004年8月30日天然氣公司與謝坤基簽訂的股權轉讓合同的糾紛,2016年4月14日天然氣公司與謝坤基簽訂補充協議,補充協議中確認2016年4月14日《股權轉讓協議》為其附件。補充協議及其對應的2004年8月30日《股權轉讓協議》,與2016年4月14日《股權轉讓協議》中的股權受讓方不同,前者為天然氣公司,后者為中石油新疆公司,轉讓方均為謝坤基。中石油新疆公司是經天然氣公司新疆銷售分公司改制而來。對于出具《委托函》的原因,謝坤基稱:中石油新疆公司與天然氣公司在案涉《股權轉讓協議》的履行中是混同的,兩公司實質是一家?!段泻泛炗喴院?,實際由中石油新疆公司支付股權轉讓款。因此本案《委托函》的出具符合實際情況。

        中石油新疆公司以《委托函》的內容,認為股權轉讓款的付款條件為相關債權債務以及稅費承擔進行對賬扣減后支付,雙方未對賬,付款條件未成就。從《委托函》的內容來看,謝坤基是為便于補充協議中第三批股權轉讓款項的支付,同意中石油新疆公司在2016年4月14日《股權轉讓協議》約定的股權轉讓款4,960萬元中,對補充協議中涉及的債權債務以及稅費對賬后扣減和清算?!段泻焚x予中石油新疆公司在支付股權轉讓款時可以扣減2004年8月30日《股權轉讓協議》的稅款及債務,便于雙方之間債權債務的清結,并非以對賬作為支付股權轉讓款的條件。中石油新疆公司作為股權轉讓款的給付義務人不能以對賬與否作為支付股權轉讓款的成就條件。因此,謝坤基主張中石油新疆公司支付股權轉讓款,中石油新疆公司以雙方之間未對賬、付款條件未成就為由,拒絕支付股權轉讓款的上訴理由不能成立。

        二、對于股權轉讓款是否應扣減相關債務、稅費的問題

        中石油新疆公司主張扣減相關債務,需要舉證證明扣減的事實依據及法律依據。中石油新疆公司以《委托函》的內容以及2004年8月30日《股權轉讓協議》第三條3.2約定,認為以下幾部分應從股權轉讓款中扣減。本院按照其主張扣減的內容逐一論述。

        (一)對于中石油新疆公司主張扣減兩次股權交易中謝坤基應繳納的股權轉讓個人所得稅的問題。2016年4月14日《股權轉讓協議》中約定,股權轉讓款涉及稅費的,按照2004年8月30日簽訂的《新疆基鈺投資有限公司股權轉讓合同》相關約定執行,即《股權轉讓協議》第八條8.3約定,“股權轉讓過程中,如涉及稅費則由轉讓方和受讓方各承擔50%”。雙方對該約定中的“股權轉讓過程中涉及的稅費”是否包含股權轉讓個人所得稅發生爭議。對此,《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》第四條規定,“個人轉讓股權,以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額,按‘財產轉讓所得’繳納個人所得稅。合理費用是指股權轉讓時按照規定支付的有關稅費”,按照該條的規定股權轉讓除繳納個人所得稅外,還可能存在其他稅費。雙方此約定是針對如果涉及稅費如何負擔進行的約定,而個人所得稅是必然涉及的稅??梢娫摷s定中的股權轉讓過程中涉及的稅費,不包括股權轉讓個人所得稅。再者,股權轉讓個人所得稅是針對自然人所取得的財產性收入征收的稅款,納稅義務人為轉讓人謝坤基,謝坤基認為中石油新疆公司應承擔50%個人所得稅,無事實和法律依據。

        中石油新疆公司認為其作為股權轉讓個人所得稅的代扣代繳義務人,股權轉讓個人所得稅未繳納部分是必然發生的稅款,應當從股權轉讓款中扣減。因謝坤基并不認可中石油新疆公司提交的“轉讓股權中涉及個人所得稅的審核報告”,該審核報告系中石油新疆公司單方委托,雙方就股權轉讓個人所得稅的數額未達成一致。

        根據《中華人民共和國稅收征收管理法》第四十七條“扣繳義務人應扣未扣、應收未收稅款的,由扣繳義務人繳納應扣未扣、應收未收稅款。但是,扣繳義務人已將納稅人拒絕代扣、代收的情況及時報告稅務機關的除外”及《中華人民共和國個人所得稅法》第十三條第二款“納稅人取得應稅所得,扣繳義務人未扣繳稅款的,納稅人應當在取得所得的次年六月三十日前,繳納稅款;稅務機關通知限期繳納的,納稅人應當按照期限繳納稅款”的規定,對于未繳納的股權轉讓個人所得稅,不是必然由中石油新疆公司繳納。中石油新疆公司申請對兩次股權轉讓的個人所得稅進行核算,已無必要,不予準許。本院在本案應扣除的股權轉讓個人所得稅數額不確定的情況下,不宜對未繳納部分進行扣除。對于未繳納的股權轉讓個人所得稅,由謝坤基自行主動繳納。因此,中石油新疆公司主張扣除未繳納的股權轉讓個人所得稅,本院不予支持。

        (二)中石油新疆公司主張扣減《股權轉讓協議》簽訂后基鈺投資公司、基鈺石油公司代為償還的債務,《股權轉讓協議》簽訂時未發現之后發現的債務;股權轉讓后補繳的股權轉讓前目標公司應繳納的稅款;長期未支付債務繳納的企業所得稅及滯納金。對此本院認為,中石油新疆公司以2004年8月30日《股權轉讓協議》第三條3.2約定為扣減理由,該3.2約定“鑒于股權價格按總資產計算而非凈資產,則股份轉讓后,股權受讓方及新股東組成的公司不再承擔股權轉讓前所形成的任何債務(包括在附件八中已明確的債務;未明確而隱蔽的債務;因擔保抵押、質押等所產生的債務及其他原因形成的債務),該債務應由股權轉讓方及原公司其他股東按所占公司股權比例承擔。如發生公司承擔債務時,股權受讓方及股東變更后公司有權向股權轉讓方及原公司股東全額追償”,因此,股權轉讓前的債務由謝坤基及股權轉讓前目標公司的其他股東按所占目標公司股權比例承擔;目標公司承擔債務后,中石油新疆公司及目標公司有權向謝坤基及原股東追償。中石油新疆公司提供的證據顯示,此部分債務已給付部分是由目標公司基鈺投資公司、基鈺石油公司給付,補繳的稅款及長期未支付債務繳納的企業所得稅及滯納金也是由基鈺投資公司、基鈺石油公司繳納,并非是由中石油新疆公司清償。根據上述約定,在目標公司承擔債務后,應當由中石油新疆公司及目標公司向謝坤基及目標公司原股東追償,現中石油新疆公司主張直接從股權轉讓款中扣除,因涉及其他主體,直接扣減依據不充分。對于未清償的債務,因涉及實際清償的主體是目標公司還是中石油新疆公司的問題,中石油新疆公司主張未清償部分直接從股權轉讓款中扣除的理由不成立。

        綜上,中石油新疆公司主張在股權轉讓款中扣減相關債務、稅費的上訴理由不能成立。中石油新疆公司申請對基鈺投資公司和基鈺石油公司股權轉讓前的公司債權債務進行審計,申請對基鈺石油公司所繳納的相關稅款及滯納金是否是股權轉讓前公司產生的費用進行審計,申請對基鈺投資公司和基鈺石油公司長期未清償債務掛賬轉營業外收入的企業所得稅金額進行核算。均已無意義,對其申請不予準許。

        (三)資產權益減少應當扣減的數額。中石油新疆公司上訴認為2004年8月30日《股權轉讓協議》“擬建油庫、加油站已發生的前期費用明細表”中列明了和靜服務區、和碩服務區費用合計支出426,247.60元,但目標公司實際資產中并未發現該項資產權益,依據2004年8月30日《股權轉讓協議》第三條3.4“股權轉讓方應對其提供的附件內容真實性負責。如發生與附件所列資產權益等不符,資產權益減少應在股權轉讓價中如數扣除”的約定主張扣減。對此本院認為,中石油新疆公司以實際未取得兩服務區的土地使用權認為資產權益減少,但在股權轉讓時和靜服務區、和碩服務區土地使用權并未取得,雙方并未對土地使用權進行移交,而是對和靜服務區、和碩服務區的相關費用票據進行了移交,中石油新疆公司所提供的證據中有和靜服務區、和碩服務區土地出讓金繳納票據,對該票據的真實性中石油新疆公司亦認可,因此中石油新疆公司以第三條3.4的約定主張資產權益減少與事實不符。

        三、對于逾期支付股權轉讓款的損失認定問題

        如前所述股權轉讓款的支付并未附條件,因此中石油新疆公司以條件未成就不存在逾期付款為由,認為其不應當支付違約金的上訴理由不能成立。謝坤基請求的逾期付款損失數額為1,289.60萬元(自2016年6月13日起按月利率1%計算至2018年9月13日止),在中石油新疆公司未實際支付股權轉讓款前,逾期付款的事實仍存在,因此一審判決在改變逾期付款損失計算的起始日期的同時,判決逾期付款利息支付至實際給付之日止,并未超過謝坤基的訴訟請求。雖雙方并未約定逾期付款違約金,但雙方在2016年4月14日的《股權轉讓協議》中約定了付款時間,之后謝坤基以《委托函》的形式同意支付股權轉讓款時扣減相關費用,中石油新疆公司應當積極履行付款義務,否則應當承擔相應的責任。一審判決按照謝坤基的請求,按月利率1%認定逾期付款損失并不違反法律規定。

        綜上所述,中石油新疆公司的上訴請求不能成立,應予駁回;一審判決認定事實清楚,適用法律正確,應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規定,判決如下:

        駁回上訴,維持原判。

        二審案件受理費223,164.96元,由中石油新疆銷售有限公司負擔。

        本判決為終審判決。

        審 判 長:陳紀忠

        審 判 員:王東敏

        審 判 員:丁廣宇

        二〇一九年八月二十日

        法官助理:趙靜

        書 記 員:田思璐



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